最惠待遇条款 | 风险投资条款系列解读
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最惠待遇条款 | 风险投资条款系列解读
最惠待遇条款 | 风险投资条款系列解读
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内容来自于：公众号【创睿微律】
作者：中伦律师事务所朱永春、王丹
发表时间：2019-12-12 18:01
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在风险投资交易中，投资人为保障其权利处于优先地位，往往会在交易文件中约定最惠待遇条款。在本文中，我们将就最惠待遇条款进行讨论。
一、最惠待遇条款的由来
Most-Favored-Nation Treatment（“最惠国待遇”或“最惠待遇”）的概念始于国际贸易协定，是国际经济贸易关系中常用的一项制度，其含义为使各缔约国在协议有关方面相互达成的条件应不低于现时或将来给予任何第三国的优惠、特权或豁免待遇。 “最惠待遇”后来亦被广泛地运用在商业合同（包括风险投资合同）条款中，以保证缔约方能够享受最优惠的条件。
在风险投资交易中，最惠待遇条款通常要求如果目标公司在先或后续的投资人享受比本轮投资人更优惠的一项或多项权利，该轮投资人应自动享有该等权利，使得其享有的权利不劣于其他投资人。 投资人可以根据实际需要选择针对目标公司的在先投资人或后续投资人或二者兼具的最惠待遇条款。 通常情况下，投资人更希望在投资交易文件中约定的最惠待遇条款同时适用在先投资人和后续投资人的权利。 比如投资人可能要求在投资交易文件中约定： “若目标公司的 现有投资人享有 和/或 目标公司在后续融资中给予任何新投资人 比投资人本轮投资更加优惠的条款或条件，则投资人有权获得该等更加优惠的条款或条件。 ”
二、最惠待遇条款的商业逻辑
与其他优先权利条款一样，最惠待遇条款始于投资人的商业要求，该条款能够在风险投资交易中被延用并成为一项较为常规的投资条款有其合理的商业逻辑。投资人要求获得最惠待遇主要源于以下商业考虑：
1. 针对信息不对称的防御
在风险投资交易中，投资人系基于目标公司和/或创始人所提供的信息作为投资决策的基础。投资人一般在与目标公司和/或创始人签署投资条款清单后才会对目标公司正式开展各方面的尽职调查工作。投资条款清单一般就投资的主要商业条款进行相关约定，是投资人推动投资进程及协商交易条款的基础文件。但在签署投资条款清单时，由于投资人尚未完成对目标公司的尽职调查，其对目标公司存在的在先投资交易及相关权利条款并不清楚。然而在投资完成后，在先投资交易及其相关权利条款可能直接影响投资人的股东权利分配。为减少信息不对称的风险及有效迅速推动投资进程，投资人因而要求约定最惠待遇条款，确保其获得的权利不劣于在先投资人的权利。
投资人完成尽职调查后，亦不能完全排除因目标公司和/或创始人有意或无意地隐瞒而导致投资人无法全面掌握在先投资交易和权利条款的情况。为减少投资人因信息不对称而可能产生的不公平待遇风险，投资人会要求约定最惠待遇条款来保障其权利不劣于所有其他股东。
2. 高风险投资的积极防范
如果说投资人要求享有权利不劣于在先投资人的最惠待遇是出于防御性目的，那么投资人要求取得目标公司后续投资人可能取得的更优待遇则更多地体现投资人对投资交易风险采取积极防范措施的意图：避免目标公司在未来融资中向其他后续投资人提供更优待遇的权利，而对投资人权利造成不合理限制或损害。虽然后续投资人对目标公司的投资估值可能会更高，但在先投资人对目标公司的投资也承担更高的风险；某种程度上来讲，目标公司的后续发展是在先投资人承受更大的风险所换来的。投资人向目标公司和创始人要求最惠待遇条款往后适用于后续投资人的权利，亦有从整体公平性角度出发的考虑。
三、目标公司/创始人的应对策略
尽管最惠待遇条款的背后存在投资人的合理商业需求，但对于目标公司和创始人来说，该等条款亦可能带来不利影响。从目标公司和创始人角度出发，可从以下几个方面减少最惠待遇条款带来的潜在不利影响：
1. 限制最惠待遇条款的往后适用
对于创始人和目标公司而言，目标公司给予在先投资人的权利条款是确定的，因此最惠待遇条款往前适用（涵盖在先投资人的权利）的风险较好评估和控制；后续投资人可能要求的权利条款是不确定的，因此最惠待遇条款往后适用（涵盖后续投资人的权利）的风险较难预估和控制。尽管在先投资人的投资风险可能高于后续投资人，但通常而言，随着目标公司估值（即后续投资人的投资成本）的升高，后续投资人相应的权利条件亦会相应提升。在此情形下，投资成本低的在先投资人要求取得与投资成本高的后续投资人相同的权利可能会对后续投资人不公平，一定程度上会影响目标公司的后续融资。对于创始人而言，未来权利条款的严苛程度不可预期且每一条最惠待遇条款都将产生连锁反应（Ripple Effect），创始人可能最终面临需要对所有投资人承担最苛刻义务的局面。故，限制最惠待遇要求往后适用对目标公司和创始人而言是比较有利的。
2. 增加最惠条款的适用例外