从 0-1 上手股东核查｜OSLAW wiki 非诉工作手册
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用户7020用户70202023年7月12日修改
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OSLAW wiki 非诉工作手册是面向律师的一份入门工作手册，旨在通过详尽的内容梳理，帮助律所新人能够快速上手非诉工作，收获非诉工作上的锻炼和成长。
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01 | 什么是股东核查？
股东穿透核查的概念由来已久，在证券发行业务中，需要进行股东穿透核查的事项主要包括：发行主体实际控制人的认定、发行主体股东/发行对象是否超过 200 人的判断，以及金融产品合格投资者的识别。但是需要穿透到何种程度，“最终持有人”的范围究竟为何，一直没有形成统一的标准，较为常见的做法是将最终直接持股的国有控股主体或自然人作为最终持有人，而这一范围的确定主要参考了 IPO 过程中对发行人实际控制人的披露要求。
需要注意的是，基于识别最终持有人和认定实际控制人而进行的穿透核查在穿透目的和关注重点上存在明显的差异，在认定实际控制人而进行的股权梳理过程中，进行穿透的目的是为了从持股层面找到最终对公司进行控制的主体；而基于识别最终持有人而进行的穿透，目的是为了找出真实的出资人，至于真实出资人对公司是否构成实际控制关系，这不是识别最终持有人所关注的问题，在存在外资股东的情况下更是如此，只要以适当方式确认最终出资人非为境内禁止出资主体或不存在关联方非关联化等情况即可。
1.
A股IPO股东穿透核查规则
2021 年 2 月 5 日，证监会发布了《监管规则适用指引—关于申请首发上市企业股东信息披露》，要求发行人应当真实、准确、完整地披露股东信息，对股权代持、突击入股、入股价格异常等问题进行集中整治。自此，审核部门对于股东穿透核查工作的标准陡然提高。2021 年 2 月 5 日，也相应成为了股东穿透核查标准的分水岭。
（一）2021 年 2 月 5 日之前
规范指引发布前，审核部门通常本着实质重于形式的原则，对于穿透核查工作一般点到为止。也即，对于不会导致拟上市主体股份“权属不清”、不存在利益输送等情况且确实难以穿透的特定主体，可以不进行穿透。例如，对于多层穿透后的境外主体，如无明显异常情形的，审核部门一般不再强求继续进行穿透。
（二）自 2021 年 2 月 5 日以后
审核部门发布了一系列规定对股东穿透核查工作进行了规范，具体如下：
发布时间 | 发布单位 | 规则名称 | 主要内容概要 | 核心内容 |
2021 年 2 月 5 日 | 中国证监会 | 严格整顿“影子股东”、违法违规“造富”问题，重点约束股权代持、临近上市前突击入股、入股价格异常等不当情形。对“股权结构两层以上且无实际经营业务”、“入股交易价格明显异常”的持股主体提出了全面穿透核查的要求。 | （一）关于股份代持：发行人应当真实、准确、完整地披露股东信息，发行人历史沿革中存在股份代持等情形的，应当在提交申请前依法解除。 （二）关于突击入股：发行人提交申请前 12 个月内新增股东的，披露新增股东的基本情况、入股原因、入股价格及定价依据，新股东与发行人其他股东、董事、监事、高级管理人员是否存在关联关系，新股东与本次发行的中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员是否存在关联关系，新增股东是否存在股份代持情形等。 （三）关于入股价格异常：历次股东入股的背景和原因、入股形式、资金来源、支付方式、入股价格及定价依据；如发行人历史沿革中存在股东入股价格明显异常的情况，对于股权架构为两层以上且为无实际经营业务的公司或有限合伙企业的，应当对该股东层层穿透核查到最终持有人，说明是否存在股份代持、是否存在法律法规规定禁止持股的主体直接或间接持有发行人股份的情形等。 （四）关于股东适格性：直接或间接持有发行人股份的主体是否具备法律、法规规定的股东资格，与本次发行中介机构及其负责人、高级管理人员、经办人员是否存在亲属关系、关联关系、委托持股、信托持股或其他利益输送安排；发行人股东是否以发行人股权进行不当利益输送。 | |
2021 年 2 月 18 日 | 上交所科创板上市审核中心 | 通过要求发行人出具《专项承诺》、保荐机构、发行人律师出具《专项核查报告》等方式，落实“规范指引”相关要求。 | | |
2021 年 2 月 23 日 | 深圳交易所上市审核中心 | | | |
2021 年 5 月 28 日 | 中国证监会 | 明确证监系统离职人员不当入股情形、强化中介机构核查责任、强化审核监督并建立独立复核制度。 | 按照《股东信息披露指引》等对股东信息进行核查时，应当关注是否涉及中国证监会系统离职人员入股的情况，如存在离职人员不当入股情形的，应当予以清理。 | |
2021 年 4 月 25 日 | 深圳交易所科创板上市审核中心/上海交易所创业板上市审核中心 | 明确将上市公司、挂牌公司、国有控股或管理主体等列为“最终持有人”，一定程度上减轻了中介机构的负担。同时也对外资股东穿透核查工作进行一定减负。 | “最终持有人”包括以下类型： 自然人、上市公司（含境外上市公司）、新三板挂牌公司等公众公司，或者穿透核查至国有控股或管理主体（含事业单位、国有主体控制的产业基金等）、集体所有制企业、境外政府投资基金、大学捐赠基金、养老基金、公益基金以及公募资产管理产品。 除此之外的外资股东，如果中介机构能以适当核查方式确认外资股东的出资人不存在境内主体，并充分论证该外资股东入股发行人的价格不存在明显异常，可将该外资股东视为“最终持有人”。 | |
2021 年 6 月 15 日 | 上海交易所上市审核中心/深圳交易所上市审核中心 | 对于持股较少、不涉及违法违规“造富”等情形的，保荐机构会同发行人律师实事求是发表意见后，可不穿透核查。（但在实践中，根据过往上市项目经验，审核员一般都会要求在核查是否存在证监会系统离职人员时穿透核查至“最终持有人”，且部分项目中明确要求不得以持股 10 万股以下或 0.01%以下的标准限制核查范围）。 | 一、在对股东穿透核查时按照实质重于形式原则，根据企业实际情况合理确定穿透核查范围，审慎履行核查义务，切实防范利用上市进行利益输送、违法违规“造富”等行为。 二、股东穿透核查应当把握好重要性原则，避免免责式、简单化的核查。对于持股较少、不涉及违法违规“造富”等情形的，保荐机构会同发行人律师实事求是发表意见后，可不穿透核查。 三、持股较少可结合持股数量、比例等因素综合判断。原则上，直接或间接持有发行人股份数最少于 10 万股或持股比例低于 0.01％的，可认定为持股较少。 |
2.
境外IPO股东穿透核查规则
2023年2月17日，中国证监会发布关于A股全面实行股票发行注册制规则。同日，中国证监会发布《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》。中国证监会发布的《管理试行办法》及《监管规则适用指引——境外发行上市类第2号：备案材料内容和格式指引》将过往H股项目审核实践中有关股东核查的要求予以固化，并移植了诸多A股的监管理念，新要求将统一适用于包括红筹模式在内的境外上市项目。