知情权条款 | 风险投资条款系列解读
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知情权条款 | 风险投资条款系列解读
知情权条款 | 风险投资条款系列解读
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在风险投资中，投资人一般会要求在交易文件中约定包括信息权、视察权在内的知情权条款，要求公司定期或不定期向投资人提供公司的财务信息、经营信息和其他信息，以使投资人在投后管理过程中可及时准确了解公司的运营情况。在中国法的视角下，信息权/视察权等建立在股东法定知情权的基础上，又在一定程度上对法定知情权作出延伸。
01知情权之设定基础
在风险投资的语境中，投资人往往不直接参与公司的日常经营管理。在该等情形下，在协议层面明确公司承诺按照约定的要求向投资人提供公司相关信息并赋予投资人适当的核查权利，以令投资人在投后管理中对公司经营情况做到“心中有数”，便成为投资人的惯常要求之一。若投资人缺乏有效渠道获得对公司经营状况的必要信息，投资人不仅难免担心其投资的安全性，也较难有效行使部分股东权利（例如，在公司业务、管理方面的决策权）。在风险投资的交易谈判过程中，若公司同意给予投资人需要的知情权，或许能够换回投资人在其他股东权利上的一定放宽。在投后管理方面，知情权的保障也有助于投资人与公司关系的稳定。此外，由于不少投资人（特别是专注某一行业/领域的专业投资机构）往往对于相关行业及同类型公司的运作模式有着丰富的经验，在通过行使知情权对公司具备较好了解后，投资人也可对公司的运营和发展提供有价值的合理建议，这亦可能成为公司的隐形财富。
从公司的角度，在设定投资人知情权的时候，公司往往可能存在两方面的担忧：（1）投资人知情权的行使可能增加公司的负担；及（2）公司的商业秘密可能容易发生泄露。因此，公司通常希望合理限制投资人知情权，以降低公司负担、防范公司利益发生损失。
02知情权条款的设计
在风险投资的交易谈判中，在大多数情况下知情权条款并不是谈判的核心难点，但该条款的确定往往也体现交易各方的一定博弈，需要在投资人的知情权需求和公司利益的保护之间找到平衡点。通常情况下，交易各方应从如下几个角度，结合自身利益需求对知情权条款的内容进行考虑：
1.权利范围
在大多数交易中，知情权一般体现为两种权利的结合：信息权及视察权（或称核查权、检查权）。前者指投资人有权要求公司向其提供一定必要信息的义务，例如公司应在每年、每季度、每月结束后的一定期限内向投资人提供财务报表等文件资料；后者指投资人有权在其认为必要时访问公司的办公场所和经营设施、审阅复制公司的账簿文件、与公司的董事、管理层、员工、会计师等进行直接沟通。此外，投资人亦可通过其他方式（例如参加公司的董事会等）了解公司的情况。
获取必要文件的信息权是投资人了解公司运营状况的最基本途径。从公司或创始人的角度，更为关注的是如何避免因投资人过度行使该等权利导致给公司增加负担。实践中，首先应对于知情权中涉及提供的文件资料进行明确，例如是否仅提供财务报表和年度预算等财务文件、财务报表是否需要审计（通常来说，仅有年度报告需经审计）等等。此外，公司/创始人在与有关投资人谈判融资条款时可尽量将不同投资人的信息权所涉信息提供要求限定在相同的范围之内，避免为满足投资人的不同要求发生大量时间和精力。
对于视察权而言，投资人之目的一般为确保其在有必要时，可通过访问公司场所和与相关人士访谈直接获得有关公司情况的第一手信息，甚至有时会要求对于公司进行单独的审计，以确保信息准确性。实践中，公司和创始人对视察权的顾虑主要是该等访问/访谈可能对公司正常经营进行一定干扰。相应地，在较为常规的视察权条款中，往往都会明确投资人行使视察权应建立在不得干扰公司正常经营的前提之下。
除此以外，投资人亦可通过其他方式了解公司的情况，如通过董事会知悉公司的一定经营信息。公司的重大事项一般需要提交董事会审议，通过向董事会委派董事、并由该董事相应参与董事会会议，投资人可以间接获得与议题事项相关的信息和文件。从该角度而言，投资人对于董事会席位的兴趣不仅仅在于其可参与有关事项的决策过程，持股比例较小的投资人经常在无权任命董事的情况下也可能要求向董事会委派无表决权的观察员，并坚持观察员应获得与董事相同的议案、文件。此外，在部分项目中，投资人亦会要求公司向投资人出具《管理权承诺函》，其中通常约定，在信息权、检查权之外，投资人有权就公司的重大业务经营事项与管理层进行商谈、提供建议等。
2.行使权利的主体
通常而言，所有投资人均倾向于要求公司提供一定程度的知情权。但在不违反适用法律要求的情况下，公司也可考虑对拥有知情权的主体进行一定限定。例如，若公司已进行了较多轮次的融资，投资人人数众多，公司可考虑仅向持股达到一定比例的投资人提供针对部分特定信息的信息权，以尽量减少公司的负担；同时公司也可限制其敏感经营信息的披露范围。若公司的某一投资人或其关联方（包括在股权比例、高管任职等方面存在关联关系）从事或投资了与公司业务构成竞争的业务，公司在融资的时候可要求对其知情权进行必要的限制（具体亦请见我们在下文中进行的进一步相关分析）。
3.行使权利的保障
为保障投资人信息权/视察权的顺利行使，投资人通常会要求公司应当在确定的时间点向投资人提交相应的文件或者报告，且为确保该等信息的真实、准确、完整性，投资人还会要求相应财务信息应当经过投资人认可的中介机构审计。例如：公司应在每个会计年度结束后120日内提供该年度经投资人认可的审计师审计的合并财务报表、在每季度结束后的30日内提供未经审计的季度合并财务报告等。公司可结合具体情况对于是否能够在前述时限内如期提供该等文件进行评估和确认。此外，投资人还会约定，在行使视察权时公司应承诺保证其有关人员提供积极的配合，以确保该项权利的充分实施。
03我国公司法项下的知情权