金杜｜境外上市新规终落地——备案制核心要点解读
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金杜｜境外上市新规终落地——备案制核心要点解读
金杜｜境外上市新规终落地——备案制核心要点解读
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原创 境外上市业务团队 金杜研究院 2023-02-18 16:23 发表于 北京
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前言
2023年2月17日，《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》（“《管理试行办法》”）及其配套指引（即1号指引至5号指引 [1] ，具体定义见脚注，合称“《监管规则适用指引》”，与《管理试行办法》合称“备案新规”或“新规”））终于在市场各界的紧密关注下铿锵落地，备案新规将于2023年3月31日起正式生效。相比征求意见稿 [2] ，针对存量企业的分割时点、间接上市的判断标准、境外上市的监管红线，备案新规均作出了进一步调整和明确。可以预见，这一利好将重振投资者对中概股的信心和预期。本文将对备案制核心要点做出解读，并梳理总结境外上市所涉境内监管全流程 [3] 。
01
备案新规的制度创新
备案新规充分吸纳了企业、市场机构的意见，在很多方面都体现了立法的创新精神，也充分体现了“放管服”的监管理念。举例来说，备案新规进一步明确了境内主体可以在履行必要程序后参与境外发行证券的认购，明确了企业可以发行股份购买境内资产并明确了备案规则，确定了境外直接上市的境内企业可以向特定人员发行股票进行股权激励，强调了境外募集资本及派发股利的币种均可以使用人民币以促进人民币的国际化，加强了境外上市过程中对于网络安全、数据安全等涉及国家安全有关事项的监管力度，等等。
整体而言，备案新规对于直接上市和间接上市等不同类型作出了统一监管规定，结合国务院自2023年3月31日起废止《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（国发[1997]21号，即“97红筹指引”）的决定，进一步确定了备案新规将统一适用于全部境内企业境外发行证券的经济行为，间接上市方面不再区分“小红筹”和“大红筹”。
此外，在执行层面，中国证监会发布的一系列《监管规则适用指引》进一步提升了申请文件编报的可操作性，有利于提高申请文件的编报质量，也大大便利了发行人及中介机构的申请文件准备及提交工作；在审核过程中，中国证监会也通过建立备案沟通机制、加大与有关主管部门沟通协调力度等方式，简化备案程序，提升市场主体的获得感。
根据《监管规则适用指引》，中国证监会已开始接收备案沟通申请，在2023年3月31日正式开始接收备案申请之前，境内企业可按照《管理试行办法》及4号指引的相关规定提出预沟通申请。
02
备案新规的核心要点
1. 哪些企业需要备案
备案新规对不同类型的境外上市流程做了统一规定，涵盖了直接上市（典型如H股）、间接上市（典型如红筹上市）等境外上市的全面类型。同时，对于再融资、H股全流通及退市后重新境外发行上市等上市后流程，也提出了具体的备案或报告要求。
重点关注
就此前市场各界比较关注的以下问题，备案新规进一步明确如下：
（1）“存量企业”的切割点。根据《关于境内企业境外发行上市备案管理安排的通知》及备案新规答记者问，存量企业无需立即备案（再融资时另行备案），新老划断 以新规生效前是否取得境外监管部门实质同意上市的意见作为分界点 ：
•
备案新规施行之日起已获境外监管机构或者境外证券交易所同意（如中国香港市场已通过聆讯、美国市场已获准注册等），但未完成间接境外发行上市的境内企业，给予6个月过渡期（亦即，需在2023年9月30日前完成境外发行上市）。 在6个月内完成境外发行上市的，视为存量企业 。如上述境内企业在6个月内需重新向境外监管机构履行发行上市程序（如香港市场需重新聆讯等）或者6个月内未完成境外发行上市的，应当按要求备案。