陈述与保证条款 | 风险投资条款系列解读
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陈述与保证条款 | 风险投资条款系列解读
陈述与保证条款 | 风险投资条款系列解读
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陈述与保证条款（representations and warranties）是风险投资交易的核心条款之一。投资人一般会在投资协议中要求目标公司及创始人对与公司基本情况和经营状况相关的各种事实和问题作出一定确认。也正是基于这种确认，投资人才会决定进行交易并向目标公司支付投资款项，可见，本条款构成了投资人与目标公司及创始人签订投资协议的基础之一。本文将对陈述与保证条款的作用、内容、限制等方面进行概要性的总结，供读者参考。
01、陈述与保证条款的作用
由于投资人与目标公司之间存在信息不对称，投资人在决定进行一笔风险投资之前，理论上通常需要对目标公司进行法律、财务、业务、技术等各方面的尽职调查。但是，受限于时间、成本等因素，在大部分风险投资交易中，对目标公司进行全面详尽的尽职调查并不现实，特别对于目标公司的运营细节、社会保险实际缴纳情况、环保合规等。为快速完成交易、避免发生过高的交易成本，投资人通常选择聘请律师、会计师等对目标公司的明显风险点进行提示，而无法在有限的时间内对包括非常细微的问题在内的各方面予以全面广泛且深入的调查。因此，投资人在实践中均会替而选择要求目标公司及创始团队通过在交易文件中对目标公司（包括其子公司、分支机构）作出全面陈述与保证的方式来降低自身的投资风险。
由此可见，陈述与保证条款主要有如下作用：其一，帮助投资人进一步了解目标公司各方面事实情况（特别是尽职调查过程中不容易发现的细微问题或风险），并核实尽职调查结果；其二，结合以上信息，有利于投资人更好地作出决策，优化投资细节；其三，有利于投资人和目标公司之间明确风险界定和责任分担，这其中主要又有利于投资人方降低投资风险，减少损失。
值得注意的是，目标公司及创始团队也可要求投资人在有关投资协议中做出一定陈述与保证，以确保投资人具备必要的履约能力及交易资格。
02、陈述与保证条款的内容
站在投资人的角度而言，投资人均希望陈述与保证越详尽越深入越好。结合投资实践，投资人通常从以下几个方面来构建陈述与保证条款。
1. 作出陈述与保证的主体
就做出陈述和保证的主体而言，投资人一般要求由目标公司及其创始团队（主要包括创始人）对陈述与保证的内容共同作出保证，并连带地承担责任。这种安排不仅在条款逻辑上存在合理性（目标公司实际由创始团队经营管理，其对于目标公司的情况最为了解和熟悉），也允许投资人在目标公司/创始团队违反陈述和保证的情况下通过多种渠道尽可能填补损失，为交易安全性增加保障。
如上文所述，投资人也可能需要向目标公司及创始团队做出的必要的陈述和保证，以令目标公司及创始团队信赖其有能力及充足的合法资金以完成有关投资交易、并成为目标公司的股东。值得说明的是，在某一交易存在数名非关联投资人的情况下，各名投资人应独立作出其各自的陈述和保证，互相之间并不连带地承担相应责任。
2. 陈述和保证条款的内容
陈述和保证条款往往涵盖目标公司及其子公司、分支机构（“ 目标集团 ”）的各个方面。具体而言，投资人一般会在以下几个方面要求目标集团及创始团队作出陈述与保证：
(1) 目标集团的组织架构，合法设立、有效存续，章程合法有效性，股权的清晰稳定，产权负担等；